עפ”א 45044/11/13 – מערערת,ברטין עוזר נגד משיבה,מדינת ישראל
בית המשפט המחוזי בתל אביב - יפו בשבתו כבית-משפט לערעורים פליליים |
|
|
|
עפ"א 45044-11-13 עוזר נ' מדינת ישראל
|
1
לפני |
כב' השופטת ארנה לוי
|
|
מערערת |
ברטין עוזר |
|
נגד
|
||
משיבה |
מדינת ישראל |
|
פסק דין |
1. לפני ערעור על החלטת בית המשפט
לעניינים מקומיים בתל - אביב יפו מיום 7.10.13 (ב"ש 6121/11, כב' השופט
הימן), בגדרה ניתן צו הריסה ללא הרשעה בהתאם לסעיף
2. הבניה נושא הבקשה היא תוספת בניה בשטח
של 22.80 מ"ר בין שני בתים ברחוב ישיבת וולוז'ין 45 בתל - אביב. הבניה מצויה
במקרקעין בבעלות המערערת. בהתייחס לבניה זו הוגש כתב אישום כנגד בעלה המנוח של
המערערת, יחזקאל עוזר, במסגרת ת.פ.1108/87 בבית המשפט לעניינים מקומיים בתל -
אביב. מר עוזר המנוח הורשע ביום 3.7.88 בעבירה שיוחסה לו בגין בנית התוספת ללא
היתר והוא צווה להרוס את הבניה עד יום 3.7.90. הצו לא קוים ובשנת 1995 הוגש כנגד
מר עוזר כתב אישום בגין הפרת צו בית המשפט (ת.פ. 822/95). לאחר הגשת כתב האישום
נפטר מר עוזר ולכן ביום 23.3.98 בוטל כתב האישום שהוגש כנגדו. הצו לא קוים עד עצם
היום הזה ומכאן בקשת המשיבה למתן צו הריסה בהתאם לסעיף
3. המבנה נושא הבקשה מושכר על ידי המערערת לצד שלישי והיא עצמה אינה מתגוררת במקום. המשיבה טענה בפני בית משפט קמא כי קיומו של הצו השיפוטי והפסקת ההפרה המתמשכת שלו הם עניינים ציבוריים ראשונים במעלה, הגוברים על פגיעה אפשרית בזכויות המערערת, רעייתו של המנוח. המשיבה הוסיפה וטענה כי ממילא ניתן היה להעמיד את המערערת לדין בגין שימוש בנכס מקרקעין ללא היתר אלא שבהתאם לעקרון המידתיות בו חבה המשיבה הגשת בקשה לפי סעיף 212 שאינה כרוכה בהכתמה בפלילי היא מתונה יותר.
2
4. המערערת טענה בפני בית משפט קמא כי מה שנצטווה בעלה המנוח להרוס הוא הרס ואילו הבנייה נושא הבקשה היא בנייה אחרת. עוד טענה המערערת כי המשיבה השלימה עם הבניה וזנחה הטיפול בה לאורך שנים רבות, מה שגיבש אף הבטחה שלטונית לאי אכיפת הדין בקשר לבניה זו.
5. בית משפט קמא דן בטענות הצדדים והחליט לקבל הבקשה. בהתייחס לטענת המערערת כי אין מדובר באותה הבניה נושא הצו, קבע בית משפט קמא כי השוואה בין התרשים שתיאר את הבניה המקורית ובין התרשים שצורף לבקשה מלמדת כי מדובר באותה הבניה ממש, הן מבחינת מתארה החיצוני, הן מבחינת המידות והן מבחינת המיקום הפיסי. התרשים שנערך לצורך הבקשה נערך לאחר בדיקת מהנדס מטעם המשיבה את המצב בשטח, כאשר בבדיקה זו נמצא כי אין שינוי לעומת התרשים אשר תיאר את הבניה לגביה ניתן צו בית המשפט. בית משפט קמא הוסיף כי גם מתצלומי אויר שהוגשו על ידי המשיבה עולה מסקנה דומה. ממצאים אלו לא עלה בידי המערערת לסתור, כך קבע בית משפט קמא. מתצלומי האויר עלה כי הבניה בוצעה במועד כלשהו בין השנים 1986 - 1995 ומדובר באותה הבניה נושא הבקשה. בית משפט קמא דן בתצהירים שהוגשו מטעם המערערת וקבע כי לא ניתן לתת להם משקל. מעבר לכך שהמצהירים לא התייצבו לעדות, לא ניתן ללמוד מהם על פרטי ומאפייני הבניה. גם מתצלומי האויר שצרפה המערערת לא ניתן ללמוד דבר ומעדות בנה של המערערת לא עולה התייחסות למבנה נושא הבקשה. לאחר ניתוח כלל הראיות קבע בית משפט קמא כי המבנה הקיים כיום בשטח הוא אותו המבנה לגביו ניתן צו הריסה שיפוטי, אשר לא קוים.
6. בהתייחס לאינטרס הציבורי המצדיק מתן
הצו ולטענות המערערת בהקשר זה, פירט בית משפט קמא את הליכי האכיפה שנעשו במשך
השנים. נציינם בקצרה. בשנת 1993 הוגש כתב אישום בגין הפרת צו בית משפט כנגד מר
עוזר המנוח אך בשנת 1994 ציינה "ועדת חריגים" כי יש לחזור מהאישום בהעדר
עניין לציבור, כיון שמדובר ב"החלפת גג למבנה קיים ובתוספת מזערית באזור
מנשיה". עם זאת, בשנת 1995, כאמור, הוגש כתב אישום בגין הפרת צו בית המשפט.
לאורך כל השנים, ואין חולק על כך, פנה בעל הנכס השכן, הגובל בבניה נושא כתב
האישום, מר ברץ, בתלונות לגורמים שונים באשר לאי אכיפת הצו. לאחר פטירת מר עוזר
המנוח המשיך מר ברץ לפנות בדרישה לאכוף את צו בית המשפט. כפי שציין בית משפט קמא,
במשך שנים אחדות לא התקדם הטיפול. בשנת 2001 נרשם מזכר על ידי המחלקה המשפטית של
עיריית תל - אביב כי ניתן להגיש בקשה בהתאם לסעיף
3
7. בית משפט קמא ציין כי אף אם פעלה המשיבה מאז שנת 1998 בעצלתיים, אף אם השהתה הטיפול למשך תקופות ממושכות ואף אם דורבנה לפעולה בפרט בשל פניות חוזרות ונשנות של מתלונן בעל עניין - הרי שהיא לא ויתרה בסופו של יום על האפשרות לאכוף את הדין בעניינה של הבניה האסורה. אין להסיק מדרך טיפול זו כי הקרקע נשמטה לחלוטין מתחת לרגליו של האינטרס הציבורי בהריסה ואין ללמוד מכך שלמערערת ניתנה "מעין הבטחה שלטונית".
8. בית משפט קמא קבע כי כאשר מדובר בצו
בית משפט אשר לא קוים, העיקרון בדבר שלטון ה
9. אל מול האינטרס הציבורי בקיום צו בית המשפט בדק בית משפט קמא את האינטרס של המערערת, שהרי ההריסה תפגע ברכושה ותפגע במקור הכנסה שיש לה. בהקשר זה צוין גילה המבוגר של המערערת, מצבה הרפואי, היותה אלמנה וההסתמכות אשר אפשר שקמה עקב פעולתם האיטית של גורמי האכיפה. בית משפט קמא התייחס לטענת המערערת כי הריסתה של הבניה עלולה לסכן את סביבתה, טענה אשר התבססה על חוות דעת של מהנדס בניין שהוצגה. בית משפט קמא קבע כי לא ניתן לייחס כל משקל לחוות דעת זו, אשר עורכה לא התייצב בבית משפט כדי להיחקר עליה ואשר האמור בה תמציתי ולקוני. בחוות הדעת לא קיים ביאור או פירוט, לא צורפו אליה אסמכתאות או חישובים הנדסיים, הכשרתו וניסיונו של אותו מהנדס אינם מפורטים ולא מפורטות הבדיקות שערך, אם בכלל.
4
10. בית משפט קמא קבע כי שקילת הכפות זו כנגד זו מביאה להעדפת
עניינו של הציבור. ההריסה משרתת תכלית ראויה ומקדמת מטרות החברה, במובן הגשמת דיני
התכנון והבניה ושלטון ה
11. למערערת, במסגרת ערעורה שלפני, מספר טענות. היא טוענת כי הבניה נושא הבקשה אינה הבניה לגביה ניתן צו ההריסה השיפוטי וכי בית משפט קמא טעה בקביעותיו העובדתיות בנושא זה; כי לא קיים אינטרס ציבורי לבצע ההריסה, שהרי אין מדובר במבנה המהווה כשלעצמו מטרד לציבור; כי הבקשה הוגשה בשיהוי, תוך יצירת מצג שאין אינטרס ציבורי לבצע האכיפה ועל בסיס אכיפה סלקטיבית. עוד נטען כי בית משפט קמא לא קבע מהם סדרי הדין לפיהם אמור להתנהל ההליך ופגע בזכויותיה הדיוניות. המערערת מפנה לנסיבותיה האישיות: גילה, מצבה הרפואי והיותה אלמנה. דמי השכירות מסייעים לה בתשלום עבור מטפלת, תרופות והוצאות רפואיות. המערערת טוענת כי ההריסה עשויה לגרום להתמוטטות כל המבנה.
12. המשיבה טוענת כי יש לאמץ החלטתו של בית משפט קמא, אשר מאזנת במידה הנכונה בין האינטרס הציבורי ואינטרס המערערת. לעניין החלטת ועדת החריגים משנת 1993, טוענת המשיבה, כלל לא ברור אם מדובר באותו המבנה, שהרי המבנה נושא הבקשה אינו החלפת גג ותוספת מזערית אלא תוספת של כ - 23 מ"ר, תוך בניית קירות ופריצת פתחים לשתי דלתות. הנחיות היועץ המשפטי לממשלה הן לאכוף צווי בית משפט ואותה ועדת חריגים אינה קיימת עוד. גם אם המשיבה לא פעלה לאורך השנים אין לראות בכך הבטחה שלטונית. המערערת מעולם לא הסתמכה על המסמכים שצוינו והיא מתבססת עליהם רק בדיעבד. רווח כלכלי אינו מצדיק הותרת הבניה על כנה תוך המשך הפרת הצו.
13. לאחר עיון בטענות הצדדים מסקנתי היא כי אין להתערב בהחלטת בית
משפט קמא וכי התקיימו התנאים למתן צו בהתאם להוראות סעיף
14. תחילה, זיהוי הבניה נושא הבקשה כבניה לגביה ניתן צו הריסה על ידי בית משפט. בית משפט קמא התייחס באופן נרחב ומפורט לראיות שהוצגו בפניו בנושא זה. הוא הסתמך על תרשים הבניה שניתן בתיק בו ניתן צו ההריסה המקורי, על עדות מהנדס המשיבה שביקר במקום יחד עם אותו התרשים ועל תצלומי אויר. בית משפט קמא קבע כי אין בראיות שהציגה המערערת כדי לסתור מסקנה זו, ולו במעט. מדובר בקביעות עובדתיות של הערכאה הדיונית אשר שמעה העדים ובחנה את הראיות. הקביעות מבוססות ומנומקות ואין מדובר במקרה חריג בו על ערכאת הערעור להתערב בקביעות כגון אלו.
5
15. השאלה הבאה היא, האם בנסיבות העניין הוכח קיומו של אינטרס
ציבורי למתן צו בהתאם לסעיף
16. בית משפט קמא קבע כי האינטרס הציבורי החשוב בענייננו, המצדיק
את מתן הצו, הוא עקרון שלטון ה
6
17. קביעתו של בית משפט קמא מקובלת עלי. אחת
ממטרותיו של סעיף
18. עצם קיומו של צו הריסה שקיים לגבי המבנה אינה עובדה המכריעה את הכף לבדה, ויש לבחון את יתר הנסיבות והשיקולים הניצבים אל מול עובדה זו (וראה: ת.ב (ת"א) 8727/03 מדינת ישראל נ' פרץ יהודה, 26.7.04 סעיף 34 להחלטה). בית משפט קמא אכן סקר את כלל הנסיבות והשיקולים בענייננו. המבנה אינו משמש למגורי המערערת ואינו מהווה קורת גג עבורה. הוא מושכר לצד שלישי ומהווה אך ורק מקור הכנסה. אין מדובר בבניה פעוטה ומזערית או, למשל, בהחלפת ישן בחדש עקב בלאי. מדובר ביחידת דיור בת 23 מ"ר בשכונת נווה - צדק בעיר תל - אביב. המערערת התגוררה עם בעלה המנוח כל העת והייתה שותפה עמו בהחזקת המבנה. חזקה שידעה על הצו שניתן כנגד המבנה שבבעלותה. אין מדובר במתנגד תמים אלא במי שהייתה לו מודעות מלאה למצב המשפטי והוא נהנה מפירות הבניה הבלתי חוקית שנים רבות, הן לפני מות מר עוזר המנוח והן לאחר מכן. הצו לא קוים אך ורק בשל אינטרס כלכלי ולא משום כורח או העדר יכולת לקיימו או בשל טעם ממשי אחר. לא הוכח שיגרם נזק אם יבוצע הצו וטענות המערערת בעניין זה, שלא התבססו על חוות דעת שניתן היה לתת לה משקל כלשהו, נדחו. העובדה שהמערערת מבוגרת, אלמנה ולה בעיות רפואיות - אין בה כדי להוות משקל נגד ראוי כנגד אינטרס הציבור להפיג את ה"יתמות האכיפתית", שהרי, כאמור, אין בהריסה משום נטילת קורת גג מהמערערת אלא רק הפסקת קבלת טובת הנאה מנכס שנבנה בעבירה.
7
19. באשר להשתהות בהליכי האכיפה, בית משפט קמא קבע, בצדק, כי
בנסיבות העניין אין בכך כדי להוות שיקול של ממש כנגד הוצאת הצו. ההלכה הפסוקה אכן
קובעת כי "השתהות בהפעלת אמצעי האכיפה כשלעצמה לא תיצור מניעות כלפי הרשות
האוכפת אלא במקרים קיצוניים ויוצאי דופן. רשות החייבת לבצע פעולות על פי דין,
וביחוד רשות הממונה על אכיפת ה
20. לא ניתן לקבל גם טענות המערערת באשר ל"הבטחה שלטונית" המסתמכת על רישומים פנימיים שנרשמו במהלך השנים בתיקי המשיבה לעניין פעולות האכיפה. ההלכה היא, כי הוכחת קיומה של הבטחה שלטונית צריכה להיות ברורה וחד משמעית. על הטוען להבטחה כזו להוכיח כי הבטחה כזו אכן ניתנה וכי היא מפורשת, ברורה ולא מוטלת בספק, כנדרש מהתחייבות משפטית שאינה בגדר הצהרת כוונות גרידא. ההבטחה צריכה להינתן על ידי הגורם המוסמך לתיתה מתוך כוונה להקנות לה תוקף משפטי וכוונה שכך יראה אותה גם מקבל ההבטחה. הנטל להוכיח קיומה של הבטחה שלטונית מוטל על הטוען לקיומה (בג"ץ 5853/04 אמנה ואח' נ' ראש ממשלת ישראל ואח', 20.9.04; בג"ץ 4915/00 רשת חברת תקשורת והפקות (1992) בע"מ נ' ממשלת ישראל, פ"ד נד(5) 451 [2000]; בג"ץ 8013/10 המועצה האזורית אשכול נ' ראש הממשלה, 8.8.11). בענייננו - לא הוכיחה המערערת כי ניתנה לה הבטחה מפורשת, ברורה, חד משמעית ולא מוטלת בספק על ידי גורם מוסמך אצל המשיבה, כי לא ינקטו לעולם הליכי אכיפה בעניין הבניה לגביה ניתן צו שיפוטי בעבר. התכתובות הפנימיות בתיקי עיריית תל - אביב אינם יכולים לגבש הבטחה כזו וודאי שמי שרשם הרישומים לא התכוון ליתן הבטחה כלשהי למערערת בנושא זה. המשיבה, כל העת, המשיכה לטפל בנושא, אם כי לא באינטנסיביות הראויה, ואין מקום ללמוד מפעולותיה על הבטחה כלשהי לחדול מפעולות אכיפה ליישום צו בית המשפט. מעבר לכך, גם אם הייתי מניחה כי ניתנה הבטחה כלשהי, עדיין, רשות רשאית לסטות מהבטחתה למען אינטרס הציבור (בג"ץ 218/85 ארביב נ' פרקליטות מחוז תל - אביב, פ"ד מ(2) 393 [1986]; בג"ץ 5319/97 קוגן ואח' נ' הפרקליט הצבאי הראשי, פ"ד נא(5) 67 [1997]; בג"ץ 585/01 קלכמן ואח' נ' ראש המטה הכללי, פ"ד נח(1) 694 [2003]).
8
21. למערערת טענות שונות בעניין אופן ניהול ההליך על ידי בית משפט
קמא. עיינתי בתיק בית משפט קמא, בפרוטוקולים ובהחלטות הדיוניות שניתנו במהלך חיי
ניהול התיק. לא מצאתי כל פגם או משגה בהחלטות בית משפט קמא. בית משפט קמא, באורך
רוח, התיר למערערת להציג את כל הראיות אותן רצתה להציג, גם כאשר חלפו המועדים
שנקצבו לכך, ולא מצאתי בדל של חשש לכך שהגנתה של המערערת התקפחה או לכך שלא ניתנה
לה האפשרות לטעון מלוא טענותיה. המערערת טוענת כי בית משפט קמא לא קבע באופן מפורש
מהו סיווג ההליך. אכן, הליך למתן צו הרשעה ללא הריסה אינו הליך פלילי
"טהור", שהרי הצו הניתן אינו עונש, המתנגד אינו נושא באחריות פלילית
וההגנות המוקנות לנאשמים בהליך פלילי אינן חלות, אם כי הערעור על החלטה בהליך זה
הוא "בדרך ובמועד
שמערערים על פסק דין של בית המשפט בפלילים" (סעיף
22. לאור כלל האמור, אין להתערב בהחלטת בית משפט קמא ליתן צו הריסה.
23. באשר לחיובה של המערערת בהוצאות משפט לטובת אוצר המדינה - כיון שמדובר בהליך מעין - פלילי, כיון שהמערערת, אשר באופן פורמלי לא הייתה מעורבת בכל הליך קודם, זכאית הייתה להעלות כל טענותיה כנגד מתן צו הריסה אשר פוגע בקניינה ובנסיבות בהן השתהתה המשיבה באכיפת הצו לאורך השנים, איני מוצאת בנסיבות העניין מקום לחיוב זה ואני מורה על ביטולו (ראה: ע"פ (ב"ש) 6034/09 סאלם נ' מדינת ישראל, 5.4.09).
24. בכפוף לנושא ההוצאות, הערעור נדחה.
ניתן היום, כ"ח אייר תשע"ד, 28 מאי 2014, בהעדר הצדדים.
