ת”פ 21031/09/11 – מדינת ישראל נגד ראמי עודה,מג’די עודה
בית המשפט המחוזי בירושלים |
|
|
|
ת"פ 21031-09-11 מדינת ישראל נ' עודה(עציר) ואח'
ת"פ 24074-10-11 מדינת ישראל נ' אלעזאזמה(עציר)
|
1
לפני |
כב' השופט משה יועד הכהן
|
|
המאשימה |
מדינת ישראל |
|
נגד
|
||
הנאשמים |
1. ראמי עודה (עציר) 2. מג'די עודה
|
|
החלטה |
1. שני הנאשמים, שהם אחים, הורשעו במסגרת הסדרי טיעון שנעשו עימם, בשורת עבירות ובהן עבירות סמים.
2.
הנאשם 2 (להלן: מג'די) הורשע ביום 6.1.13, בין היתר, בעבירה של ניסיון לסחר בסם
מסוכן, עבירה לפי סעיפים
3. בגדר הסדר הטיעון בעניינו, שכלל הסכמה לעניין העונש, נדון נאשם זה ל-20 חודשי מאסר בפועל מיום מעצרו ולמאסרים על תנאי.
2
4.
הנאשם 1 (להלן: ראמי) הורשע אף הוא במסגרת הסדר טיעון בעובדות כתב אישום מתוקן,
בין היתר בשלוש עבירות של סחר בסם מסוכן, לפי סעיפים
5.
אין חולק, כי בביתם של מג'די וראמי בשכונת סילוואן, נמצא סכום כסף של 50,700 ₪,
אותו מבקשת המאשימה לחלט לפי סעיף
6.
המאשימה בסיכומיה טוענת, כי מאחר ומג'די וראמי הורשעו בעבירה של עסקה בסמים, לפי
הגדרתה ב
7. המאשימה גם מפנה לעובדה שבית המשפט, בהחלטה נפרדת, הורה לחלט את רכבו של הנאשם 3, בהאא זייתון, שתפקידו הסתכם בבלדרות ואף נקבע כי הוא קיבל סכומי כסף נמוכים בעד שירותיו. בעניין זה היא טוענת, כי ההחלטה בעניינם של ראמי ומג'די היא בבחינת קל וחומר לעומת נסיבותיו של נאשם 3.
8. בנוסף, מבקשת המאשימה לחלט את אותו סכום כסף גם מכוח סעיף 39 (ב) לפסד"פ.
3
9. בא כוחם של ראמי ומג'די, עו"ד עות'מן (להלן גם: "ב"כ הנאשמים"), טוען כי סכום הכסף שנמצא בביתם של הנאשמים, הינו כסף השייך למג'די, הגיע לידיו בעקבות עבודה קשה וחוקית ונועד לממן את חתונתו, אשר תוכננה למועד הסמוך לתחילת הפרשה. עוד לדבריו, מג'די לא הורשע בעבירה של סחר בסמים או סחר בנשק, אלא רק בעבירה של ניסיון לסחר בסמים ולא הוכרז בבית המשפט כ"סוחר סמים"כנדרש. בעניין זה הוא מוסיף וטוען ,כי על התביעה מוטל היה הנטל להוכיח כי הכסף שנתפס הינו רכושו של ראמי, והיא לא עמדה בנטל זה.
10.
בא כוח הנאשמים גם טוען ,כי לא הוכח שהכספים שנמצאו בדירה ואשר לטענתו שייכים
למג'די, שימשו כאמצעי לביצוע העבירה או כשכר של עבירה או כתוצאה ממנה, כנדרש
בחלופות של סעיף
11.
עוד טוען עו"ד עות'מן, כי לפי סעיף
12.
ב"כ הנאשמים מוסיף כי סעיף
13.
באשר לבקשה החילופית לחלט את הכסף מכוח סעיף 39 (ב) לפסד"פ, טוען ב"כ
הנאשמים כי הרכוש שחילוטו מתבקש, הינו כסף שהושג בתמורה למשלח יד חוקי ולכן אין
הוא נופל בגדר שכר בעד ביצוע עבירה, או אמצעי לביצוע עבירה כנדרש על פי הסעיף.
לאור האמור, עתר לדחות את הבקשה ולחילופין להשתמש בסמכותו על פי סעיף
4
דיון והכרעה
14.
טענת הסף הראשונה של ההגנה הינה כי יש לדחות את בקשת התביעה להכריז על ראמי ועל
מג'די כעל סוחרי סמים לפי סעיף
15. בענייננו, אין חולק כי עתירת המאשימה להכריז על הנאשמים כעל סוחרי סמים וכן על חילוטו של סכום הכסף בו מדובר, נכללה הן בכתב האישום המקורי והן בכתבי האישום המתוקנים בהם הודו במסגרת הסדר טיעון. מכאן, שהנאשמים לא הופתעו מעתירת המאשימה בשלב זה. לא זו אף זו, בענייננו הדיון בסוגיה ממוקם אמנם כרונולוגית לאחר מתן גזר הדין, אך זאת בהתבסס על הסכמת הצדדים מראש, ומכאן שהוא עומד באותו "תרשים זרימה" שנקבע בפרשת מטיס.
5
16.
באשר לפן המהותי של העתירה, נדרש לצורך ההכרזה על נאשם כעל "סוחר סמים",
כי הוא הורשע "בעבירה של עסקת סמים". עוד נדרש, כי יוכח לבית המשפט
שהנאשם "הפיק רווח מהעבירה של עסקת סמים או שאמור היה להפיק רווח מעבירה
כאמור". באשר לדרישה הראשונה, אין חולק כי ראמי הורשע על פי הודאתו בשלוש
עבירות של סחר בסם מסוכן ובארבע עבירות של ניסיון לסחר בסם מסוכן. מג'די הורשע
בעבירה אחת של ניסיון לסחר בסם מסוכן. סעיף
17. באשר לתנאי הנוסף של הפקת הרווח או של פוטנציאל להפקת הרווח, בעניינו של ראמי עולה במפורש מעובדות האישומים השני, השלישי, הרביעי, החמישי והשביעי של כתב האישום המתוקן בשישית בעניינו,בהן הודה , כי מדובר בעבירות מובהקות של סחר בסם, מהן הפיק או אמור היה להפיק רווח כספי, במישרין או בעקיפין. גם בעניינו של מג'די, עובדות כתב האישום המתוקן בהן הודה במסגרת האישום השביעי, מלמדות על כוונה לרכוש סם מסוג חשיש בכמות מסחרית מנאשם 6 תמורת כסף, ולא נטען כי מדובר ברכישת סם לצריכה עצמית. אותן עובדות מלמדות , כי מג'די ביקש, לפחות באופן פוטנציאלי, לסחור באותן כמויות סם, ולהפיק מכך רווחים כתוצאה מביצוע עסקה או עסקות סמים. בעניין זה, עצם ההתמקחות בין מג'די לבין הנאשם 6 לגבי סוגי סם החשיש שיסופק למג'די , המחיר והכמות שתסופק, וכן דרישתו של מג'די שהמחיר יהיה 16 אלף ₪ ליחידת סם, ועמדתו של הנאשם 6 כי רק במידה ומג'די ירכוש 18 יחידות, זה יהיה המחיר, מקימות תשתית מספקת המעבירה את נטל הבאת הראיות, אם לא את נטל השכנוע, אל שכמו של מג'די. האחרון היה צריך להסביר לאילו מטרות נועד הסם שעל רכישתו נשא ונתן עם נאשם 6 ומהו מקורם של הכספים שהציע תמורתו ולהבהיר מדוע, מה שנחזה להיות שלב ראשון בדרך להפצת סם, תוך גריפת רווחים נאים מצידו, איננו למעשה כזה. משלא עשה כן, המסקנה הלכאורית , שמטרת העבירה המתוכננת היתה השגת רווח כספי כתוצאה מעסקת סמים, הופכת להיות גם המסקנה הסופית, והיא עומדת בקריטריון הנדרש של למעלה מספק סביר (ראו והשוו: ע"פ 170/07 מטיס הנ"ל, בפסקה 10). לא זו אף זו, באותו עניין נקבע, כי הרווח שמדובר בו אינו חייב להיות רווח ממוני מיידי, וגם מעשה שנועד לבצר את מעמדו של פלוני בעולם הסמים וכיו"ב - רווח ייקרא.
6
18. מכאן, שהמאשימה הוכיחה לגבי שני הנאשמים את התנאים להכרזתם כ"סוחרי סמים". הפועל היוצא של ההכרזה הינו ההוראה הקטגורית של סעיף 36א(ב), לפיה בית המשפט שהכריז על נאשם כעל "סוחר סמים" "יצווה בגזר הדין כי בנוסף לכל עונש יחולט לאוצר המדינה כל רכוש של הנידון שהושג בעסקת סמים בעבירה של עסקת סמים, אלא אם כן סבר שלא לעשות כן מנימוקים מיוחדים שיפרט". הוראה זו משלימה את ההוראה המצויה בסעיף 36א(א), שבה נקבע:
"(א) הורשע אדם בעבירה של עסקת סמים יצווה בית המשפט, זולת אם סבר שלא לעשות כן מנימוקים מיוחדים שיפרט, כי בנוסף לכל עונש יחולט לאוצר המדינה כל רכוש שהוא -
(1) רכוש ששימש או נועד לשמש כאמצעי לביצוע העבירה או ששימש או נועד לשמש כדי לאפשר את ביצוע העבירה;
(2) רכוש שהושג, במישרין או בעקיפין, כשכר העבירה או כתוצאה מביצוע העבירה, או שיועד לכך".
19. בעניין מטיס גם נאמר, כי לא יכול להיות ספק בכך שסעיף קטן (ב) של סעיף 36א "התכוון להרחיב ולהוסיף לעניין היקף הרכוש שיחולט כאשר מדובר בסוחר סמים. לגבי זה האחרון אין מדובר רק ברכוש שהקשר בינו לבין האחרון הוא קשר ישיר: שימש כאמצעי לביצוע העבירה או נועד לשמש כדי לאפשר את ביצוע העבירה (סעיף 36א(א) (1)) או הושג במישרין או בעקיפין כשכר העבירה או כתוצאה מביצוע העבירה או שיועד לכך (סעיף 36א(א)(2)). הדרישה באשר לרכוש שאותו מבקשים לעניין 'סוחר סמים' הינה כי הרכוש הושג בעבירה של עסקת סמים" (שם, שם).
20.
התשובה לשאלה מהו רכוש שהושג בעבירה של עסקת סמים מצויה בחזקה שבסעיף
"6) קבע בית המשפט לפי סעיף 36א(ב) שנידון הוא סוחר סמים -
7
(א) כל רכוש של אדם כאמור, ורכוש של בן זוגו ושל ילדיו אשר טרם מלאו להם עשרים ואחת שנים, וכן רכוש של אדם אחר שהנידון מימן את רכישתו או העבירו לאותו אדם ללא תמורה, ייראה כרכוש של הנידון שהושג בעבירה של עסקת סמים, אלא אם כן הוכיח הנידון אחד מאלה:
(אא) האמצעים להשגת הרכוש היו חוקיים;
(בב) הרכוש הגיע לידיו או לידי בעליו לא מאוחר משמונה שנים שקדמו ליום הגשת כתב האישום בשל העבירה שעליה נדון;
(ב) כל רכוש שנמצא בחזקתו או בחשבונו של הנידון ייראה כרכוש שלו אלא אם כן הוכיח שהרכוש הוא של זולתו, שאינו אחד האנשים המפורטים בפסקה (א)."
כנקבע על ידי בית המשפט העליון בעניין מטיס: "ההגדרה בסעיף 6 היא רחבה, גורפת וכונסת תחת כנפיה למעשה את כל רכושו של העבריין, תוך ניסיון למנוע גם את האפשרות של "הברחת רכוש" לבני משפחה קרובים או אנשים אחרים. הגדרה רחבה וגורפת זו היא חלק מהתפיסה שעמדה בבסיס תיקון סעיף 36 כולו כאשר הדגש הוא על פגיעה כלכלית בעברייני הסמים, שתשמש חוד החנית במלחמה בנגע הסמים" (שם, שם).
21. סעיף 36 האמור יוצר חזקה המעבירה את הנטל הטקטי על שכמו של הנאשם להוכיח , כי האמצעים להשגת הרכוש שנתפס בחזקתו היו חוקיים, או כי הרכוש הגיע לידיו לא מאוחר משמונה שנים לפני יום הגשת כתב האישום בשל העבירה הנדונה, או כי מדובר ברכוש של אדם אחר שאינו נזכר בפסקה (א). בענייננו, סכום הכסף המדובר נמצא בבית שבו התגוררו ראמי ומג'די יחד עם בני משפחה אחרים. הטענה היחידה העולה כיום מפיהם היא ,כי מדובר בסכום כסף השייך בלעדית למג'די ושאותו השיג מג'די בעבודה "כשרה", לצורך מימון חתונתו המתוכננת . ודוק, אין המדובר בטענה כי הכסף שייך לאדם אחר זולת מג'די וגם אין טענה כי מדובר בכסף "עתיק יומין", שהגיע לידי ראמי או לידי מג'די למעלה משמונה שנים לפני הגשת כתב האישום.
8
22. בעניין הנטל הנדרש להוכחת הטענה נקבע, כי התביעה יוצאת ידי חובתה מכוח הכרזתו של נאשם כסוכן סמים. מכאן ואילך , הנטל הוא על הנאשם לסתור את העולה מהחזקה, כאשר רמת הוודאות הנדרשת ממנו, היא הטיית מאזן ההסתברויות לטובתו ואין הוא יוצא ידי חובה על ידי הקמת ספק בלבד. (עניין מטיס, בפיסקה 11 וכן ע"פ 7598/95 בן שטרית נ' מדינת ישראל, פ"ד נב (2) 385, 410-411). במקרה דנן, הנאשמים אף לא החלו בהרמת הנטל, שכן הטענה שהעלו היא טענה סתמית וכללית שנמסרה לראשונה מפי בא כוחם במסגרת סיכומיו, לפיה הסכום המדובר הינו כסף ששייך למאג'די ואשר הגיע לידיו בעקבות עבודה קשה וחוקית ונועד לממן את חתונתו , כמתואר לעיל. לא מאג'די ולא ראמי מסרו עדות בעניין זה ,כפי שיכלו לעשות. מעבר לכך, לא הוצגו לבית המשפט ראיות אחרות כלשהן לגבי זיקתו הייחודית של הכסף למאג'די או לגבי אותה עבודה "קשה וחוקית" שבה עבד מאג'די ואשר לטענת בא כוחו היא המקור הבלעדי לכסף. בין היתר לא הוצגה עדות של המעסיק, לא הוצגו תלושי משכורת ולא הוצגה ראיה ממקור אחר כלשהו לגבי מקום העבודה, טיבה, משכה וגובה השכר שהתקבל עבורה. גם לא הוצגה ראיה עצמאית לגבי החתונה המתוכננת ומועדה. בנסיבות אלה, לא הורם הנטל הנדרש בעניין ע"י ראמי ומג'די במאזן ההסתברויות כנדרש ואף לא ברמת הספק.
23.
בנסיבות אלה, כאשר הגרסה העובדתית היחידה למקור הכסף ולזיקתו הבלעדית למג'די לא
הוכחה ברמה הנדרשת ולא נטען כי הכסף שייך לאדם אחר במשפחה, קמה חזקה שלא נסתרה ,כי
סכום הכסף שנמצא בביתם של הנאשמים שהוכרזו כ"סוחרי סמים" הוא רכוש שהושג
על ידי שניהם בזיקה לעבירה או לעבירות של עסקת סמים, כאשר אין צורך להוכיח כי
מדובר באותה עסקה או באותן עסקאות ספציפיות המיוחסות להם בכתב האישום (י' קדמי, על
9
24.
יצוין, כי שני הנאשמים לא טענו לסייג הקבוע בסעיף
25.
בנסיבות האמורות בקשת המאשימה מתקבל, הנאשמים מוכרזים כ"סוחרי סמים"
וסכום הכסף של 50,700 ₪ שנקבע לעיל, כי הושג על ידם בגין עבירה או עבירות סמים
יחולט בדרך הקבועה בסעיף
26. מאחר שהחלטה זו מהווה בהסכמת הצדדים חלק מגזר הדין, נתונה לצדדים זכות ערעור עליה לבית המשפט העליון , בתוך 45 יום מהיום.
10
27. על פי הסכמת הצדדים, תעביר המזכירות את העתק ההחלטה לבאי כוח הצדדים בדואר.
28. בשל מתן ההחלטה בדרך זו, אני מעכב את הביצוע למשך 45 יום מהיום, כדי לאפשר לנאשמים, ראמי ומאג'די לשקול הגשת ערעור עליה לבית המשפט העליון ובמידה ויוגש ערעור כאמור, אני מעכב את הביצוע עד למתן החלטה בערעור על ידי בית המשפט העליון.
ניתנה היום, כ"ה אב תשע"ד, 21 אוגוסט 2014, בהעדר הצדדים.
